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不服行政许可行为纠纷案代理词
时间:2012-2-20  |  来源:办公室
------不服行政许可行为纠纷一案
尊敬的审判长、审判员:
    福建枫桦律师事务所接受三明市国土资源局某分局的委托,并指派我作为其代理人出庭参加诉讼。通过法庭调查,结合本案的争议焦点,发表以下代理意见:
    一、原告不具有诉讼主体资格。
    1、涉案承包合同不属于家庭联产承包合同。
    首先,本案涉案地块是由第三人与原告之父张某于1984年签订,双方约定将该地承包给张某用于种植柑桔,承包期限为20年,并于2004年合同期满。期满后张某并未提出续订申请,第三人将土地收回。从《承包合同书》约定的内容并结合涉案土地的性质,被告认为张某与第三人之间签订的《承包合同书》不属于家庭联产承包责任合同。根据家庭联产承包责任制的相关规定,签订家庭联产承包责任制的承包合同应以“户”为单位并将该“户”的所有成员一并列入承包合同书之中,并发给家庭联产承包证书。本案《承包合同书》是以张某个人名义签订的而非以“户”为主体,据了解原告各自均从第三人处按劳力分配到田地,完全不符合家庭联产承包责任制的相关规定,因此,《承包合同书》不属于家庭联产承包责任制的承包合同。
    其次,《承包合同书》若属于家庭联产承包责任制的承包合同,原告等人仍不享有继承权。根据《农村土地承包法》以及省高院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件疑难问题的解答》之规定,“农村土地家庭承包的承包人是农户,不是农户中的某个成员。承包耕地、草地的农户中某一个或几个成员死亡,其他成员还在,不发生继承问题,由农户其他成员继续承包;农户成员均已死亡的,其承包经营权终止,不再由该农户以外的其他亲属继承。”张某生前,原告等四人均已成家并各自取得承包地;张某死后,该户已不存在其他成员,其承包经营权终止。更为重要的是,该承包地不属于耕地、草地,依法不具有继承权。
    2、涉案土地的性质属于非耕地。
    根据《某区土地利用现状图》证实,涉案地块已于2004年全国土地变更调查时已经变更为果园,又依据《县级土地利用更新调查技术规定》果园属于非耕地;并结合《承包合同书》写明“种植柑桔”,因此,涉案地块的土地属于非耕地性质的事实清楚。
    综上,本案原告既不是承包经营权人也不是行政相对人,与被告做出的具体行政行为无法律上的利害关系,故不具备诉讼的主体资格。
    二、被告作出具体行政行为的事实清楚,证据充分,适用法律准确,程序合法。
    通过庭审调查证实,被告对第三人提请临时用地申请的文件材料依法进行审查,经审查认定第三人申请临时用地的土地性质属于果园即非耕地,所提交的全部材料符合法定形式。根据《中华人民共和国土地管理法》、《福建省临时用地管理条例(试行)》之规定,依法向第三人颁发临时用地许可证。原告在庭审中,对被告作出具体行政行为的权利来源、事实依据以及程序合法性均未能提供相反的证据反驳具体行政行为的违法性,因此,被告作出行政许可的具体行政行为的证据确凿、程序合法、适用法律正确。
    综上所述,被告作出的具体行政行为具有合法性,原告的诉请缺乏事实及法律依据。
    以及代理意见供合议庭参考并采纳!
                                   代理人:黄海
                                  
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